Рамката за корпоративно управление следва да защитава и улеснява упражняването на правата на акционерите и да гарантира равноправно третиране на всички акционери, включително миноритарните и чуждестранните акционери.
Всички акционери следва да имат възможност да получат ефективно обезщетение за нарушаване на техните права на разумна цена и без прекомерно забавяне.
Инвеститорите в дялово участие имат определени права на собственост. Например, дял от капитала на публично търгувано дружество може да се купува, продава или прехвърля. Акционерният дял също така дава право на инвеститора да участва в печалбите на дружеството, като отговорността му е ограничена до размера на инвестицията. Освен това притежаването на дялово участие дава право на информация за дружеството и право на влияние върху дружеството, най-вече чрез участие и гласуване на общите събрания на акционерите.
На практика обаче дружеството не може да бъде управлявано чрез референдум на акционерите. Органът на акционерите се състои от физически лица и институции, чиито интереси, цели, инвестиционни хоризонти и възможности са различни. Освен това ръководството на дружеството трябва да е в състояние да взема бързо бизнес решения. С оглед на тези реалности и сложността на управлението на делата на дружеството в условията на бързо развиващите се и постоянно променящи се пазари, от акционерите не се очаква да поемат отговорност за управлението на корпоративните дейности. Обикновено отговорността за корпоративната стратегия и операции е поверена в ръцете на управителния орган и на ръководството, което се подбира, мотивира и, когато е необходимо, се заменя от управителния орган.
Правата на акционерите да оказват влияние върху дружеството се съсредоточават върху някои основни въпроси, като например избор на членове на управителния орган или други средства за въздействие върху състава на управителния орган, изменения на устройствените документи на дружеството, одобрение на извънредни сделки и други основни въпроси, както е посочено в дружественото право и вътрешните устави на дружествата. Това са най-основните права на акционерите и те са признати от закона в повечето юрисдикции. В различни юрисдикции са установени и допълнителни права, като например пряко номиниране на отделни членове на управителния орган или на списъци от членове на съвета; възможност за залагане на акции; одобрение на разпределението на печалбата; възможност на акционерите да гласуват за възнагражденията на членове на управителния орган и/или на лицата с ключови функции; одобрение на съществени сделки със свързани лица; и други.
Увереността на инвеститорите, че предоставеният от тях капитал ще бъде защитен от злоупотреба или незаконно присвояване от страна на корпоративни мениджъри, членове на управителни органи или контролиращи акционери, е важен фактор за развитието и правилното функциониране на капиталовите пазари. Напротив, неефективният механизъм за корпоративно управление може да даде възможност на корпоративните съвети, управителите и контролиращите акционери да участват в дейности, които развиват собствените им интереси за сметка на неконтролиращите акционери. При осигуряването на защита на инвеститорите може да се направи полезно разграничение между предварителни и последващи права на акционерите. Предварителните права са например предимствените права и квалифицираното мнозинство при вземането на определени решения. Последващите права позволяват да се търси обезщетение, след като правата са били нарушени. В юрисдикции, в които прилагането на правната и регулаторната рамка е слабо, може да е желателно да се засилят предварителните права на акционерите, например чрез ниски прагове на притежание на акции за включване на точки в дневния ред на събранието на акционерите или чрез изискване за свръхмнозинство на акционерите за някои важни решения. Принципите подкрепят равното третиране на чуждестранните и местните акционери в корпоративното управление. Те не разглеждат правителствените политики за регулиране на преките чуждестранни инвестиции.
Един от начините, по които акционерите могат да наложат своите права, е да могат да инициират съдебни и административни производства срещу ръководството и членовете на управителния орган. Опитът показва, че важен фактор, определящ степента на защита на правата на акционерите, е дали съществуват ефективни методи за получаване на обезщетение за жалби на разумна цена и без прекомерно забавяне. Доверието на миноритарните инвеститори се повишава, когато правната система предоставя на миноритарните акционери механизми за завеждане на съдебни дела, когато имат основателни причини да смятат, че правата им са нарушени. Някои държави са установили, че косвените искове, подадени от миноритарни акционери от името на дружеството, служат като ефективен допълнителен инструмент за спазване на фидуциарните задължения на директорите, ако разпределението на съдебните разходи е адекватно определено. Осигуряването на такива механизми за правоприлагане е ключова отговорност на законодателите и регулаторните органи, а капацитетът и качеството на съдилищата също играят важна роля.
Съществува известен риск правната система, която дава възможност на всеки инвеститор да оспорва корпоративната дейност в съда, да стане склонна към прекомерни съдебни спорове. Поради това в много правни системи са въведени разпоредби за защита на ръководството и членовете на управителния орган срещу злоупотреба със съдебни дела под формата на механизми за проверка, като например досъдебна процедура за преценка дали искът е неоснователен, както и защитни механизми за действията на ръководството и членовете на управителния орган (като например правилото за преценка на стопанската дейност) и защитни механизми за оповестяване на информация. В крайна сметка трябва да се намери баланс между това да се позволи на инвеститорите да търсят средства за защита при нарушаване на правата на собственост и да се избегнат прекомерни съдебни спорове.
Много юрисдикции са установили, че алтернативните процедури за произнасяне, като например административни изслушвания или арбитражни процедури, организирани от регулаторите на ценни книжа или други органи, са ефикасен метод за защита на правата на акционерите, поне на първоинстанционно ниво. Специализираните съдебни процедури също могат да бъдат практичен инструмент за своевременно получаване на съдебни забрани и за събиране на доказателства за предполагаемо нарушение, което в крайна сметка улеснява ефективното обезщетяване при нарушаване на правата на акционерите.
II.A. Основните права на акционерите следва да включват правото на: 1) осигуряване на методи за регистриране на собствеността; 2) разпореждане или прехвърляне на акции; 3) своевременно и редовно получаване на подходяща и съществена информация за дружеството; 4) участие и гласуване на общи събрания на акционерите; 5) избор и освобождаване на членове на управителния орган; 6) участие в печалбата на дружеството; и 7) избор, назначаване или одобряване на външен одитор.
II.Б. Акционерите следва да бъдат достатъчно информирани и да имат право да одобряват или да участват във вземането на решения относно основни корпоративни промени, като например 1) изменения в устава, учредителния договор или други подобни ръководни документи на дружеството; 2) решение за издаване на нови акции; и 3) извънредни сделки, включително прехвърляне на корпоративни активи, които на практика водят до продажба на дружеството.
Способността на дружествата да създават партньорства и свързани дружества и да прехвърлят оперативни активи, права върху парични потоци и други права и задължения към тях е важна за гъвкавостта на бизнеса и за делегирането на правомощия в сложни организации. Тя също така позволява на дружеството да се освободи от оперативни активи и да се превърне само в холдингово дружество. Въпреки това, без подходящи проверки и разпределение на правомощията, с тези възможности може да се злоупотребява.
II.В. Акционерите следва да имат възможност да участват ефективно и да гласуват на общите събрания на акционерите, както и да бъдат информирани за правилата, включително процедурите за гласуване, които уреждат общите събрания на акционерите.
II.В.1. Акционерите следва да получават достатъчна и навременна информация относно датата, формата, мястото и дневния ред на общите събрания, както и напълно подробна и навременна информация относно въпросите, които ще се решават на събранието.
II.В.2. Процесите, форматът и процедурите за общите събрания на акционерите следва да позволяват равноправно третиране на всички акционери. Процедурите на дружеството не следва да затрудняват или оскъпяват ненужно гласуването.
Правото на участие в общите събрания на акционерите е основно право на акционерите. Ръководството и контролиращите инвеститори понякога са се опитвали да обезкуражат неконтролиращите или чуждестранните инвеститори да се опитват да влияят върху посоката на развитие на дружеството. Някои дружества са наложили такси за гласуване. Други потенциални пречки включват забрани за гласуване чрез пълномощно, изискване за лично присъствие на общите събрания на акционерите за гласуване, обединяване на несвързани решения, провеждане на събранието на отдалечено място и разрешаване на гласуване само с вдигане на ръка. Други процедури могат да направят упражняването на правата на собственост практически невъзможно. Материалите за гласуване могат да бъдат изпратени твърде скоро преди провеждане на общите събрания на акционерите, така че да няма достатъчно време за размисъл и консултация от страна на инвеститорите. Много дружества се стремят да разработят по-добри канали за комуникация и вземане на решения с акционерите. Насърчават се усилията на дружествата за премахване на изкуствените бариери пред участието в общите събрания, а рамката за корпоративно управление следва да улеснява използването на електронно неприсъствено гласуване, включително електронно разпространение на документи с пълномощно и надеждни системи за потвърждаване на вота. В юрисдикциите, където частното правоприлагане е слабо, регулаторните органи следва да бъдат в състояние да ограничат нелоялните практики на гласуване.
II.В.3. Общите събрания на акционерите, позволяващи дистанционно участие на акционерите, следва да бъдат разрешени от юрисдикциите като средство за улесняване и намаляване на разходите на акционерите за участие и ангажираност. Такива събрания следва да се провеждат по начин, който осигурява равен достъп до информация и възможности за участие на всички акционери.
Виртуалните или хибридните (при които някои акционери присъстват на събранието физически, а други — виртуално) общи събрания на акционерите могат да спомогнат за подобряване на ангажираността на акционерите чрез намаляване на тяхното време и разходи за участие. Като използват доставчици на виртуални платформи, дружествата могат да понесат допълнителни разходи, но също така да улеснят достъпа на акционерите до дневния ред и свързаната с него информация и да осигурят сигурна инфраструктура и по-ефективни средства за разглеждане и решаване на коментарите и въпросите на акционерите. Необходимо е обаче да се полагат необходимите грижи, за да се гарантира, че дистанционните срещи не намаляват възможността на акционерите да се ангажират и да задават въпроси на съветите и ръководството в сравнение с физическите срещи. Някои юрисдикции са издали указания за улесняване на провеждането на срещи от разстояние, включително за обработката на въпроси на акционерите, отговорите и тяхното оповестяване, с цел да се гарантира прозрачно разглеждане на въпросите от страна на съветите и ръководството, включително начинът, по който въпросите се събират, комбинират, отговарят и оповестяват. Такива указания могат също така да се отнасят до това как да се справят с технологичните смущения, които могат да възпрепятстват виртуалния достъп до заседанията.
Много дружества разчитат на доставчици на технологии за управление на дистанционното участие. При избора на доставчици на услуги е важно да се вземе предвид, че те притежават подходящ професионализъм, както и капацитет за обработка на данни и цифрова сигурност, за да подпомогнат провеждането на честни и прозрачни събрания на акционерите, като са налице технически и организационни мерки за сигурност за всяка от операциите по обработка, извършвани по силата на тяхната услуга, особено по отношение на личните данни, които изискват по-строги мерки за сигурност. Такива процеси следва да позволяват проверка на самоличността на акционерите чрез защитено удостоверяване на присъстващите и да гарантират равнопоставено участие, както и поверителност и сигурност на гласовете, подадени преди събранието.
II.В.4. Акционерите следва да имат възможност да задават въпроси на управителния орган, включително относно годишния външен одит, да включват точки в дневния ред на общите събрания, и да предлагат решения при спазване на разумни ограничения.
С цел да се насърчи участието на акционерите в общите събрания, много юрисдикции подобриха възможността на акционерите да включват точки в дневния ред чрез прост и ясен процес на подаване на изменения и решения, както и да отправят въпроси преди общото събрание и да получават подходящи отговори от ръководството и членовете на управителния орган по начин, който гарантира тяхната прозрачност. Акционерите следва също така да могат да задават въпроси, свързани с доклада на външния одит. Дружествата имат основание да гарантират, че няма да се стигне до злоупотреба с тези възможности. Разумно е например да се изисква, за да бъдат включени в дневния ред решенията на акционерите, те да бъдат подкрепени от акционери, притежаващи акции на определена пазарна стойност или процент от акциите или правата на глас. Този праг следва да се определи, като се вземе предвид степента на концентрация на собствеността, за да се гарантира, че миноритарните акционери не са ефективно възпрепятствани да включват точки в дневния ред. Решенията на акционерите, които са одобрени и попадат в компетенциите на събранието на акционерите, следва да бъдат разгледани от управителния орган.
II.В.5. Следва да се улесни ефективното участие на акционерите в ключови решения, свързани с корпоративното управление, като например номинирането и избирането на членове на управителните органи. Акционерите следва да могат да изразяват мнението си, включително чрез гласуване на събранията на акционерите, относно възнагражденията на членовете на управителните органи и/или на служителите с ключови функции, както е приложимо. Възнаграждението в акции като компонент на схемите за възнаграждение на членовете на управителните органи и служителите следва да подлежи на одобрение от акционерите.
Изборът на членове на управителните органи е основно право на акционерите. За да бъде ефективен процесът на избор, акционерите следва да могат да участват в номинирането на членове на съвета и да гласуват за отделни кандидати или за различни списъци с кандидати. За тази цел в редица юрисдикции акционерите имат достъп до материалите за гласуване на дружеството, които се предоставят на акционерите, при спазване на условия за предотвратяване на злоупотреби. По отношение на номинирането на кандидати, управителните органи на много дружества са създали комитети за номиниране, за да осигурят правилното спазване и прозрачност на установените процедури за номиниране и да улеснят и координират търсенето на балансиран, разнообразен и квалифициран управителен орган. Счита се за добра практика независимите членове на управителния орган да имат ключова роля в този комитет. За да се подобри допълнително процесът на подбор, Принципите също така призовават за пълно и своевременно оповестяване на опита и биографията на кандидатите за управителните органи и процеса на номиниране, което ще позволи информирана оценка на способностите и пригодността на всеки кандидат. В някои юрисдикции се изисква или се счита за добра практика да се оповестява информация и за всички други заемани длъжности в управителни органи или участие в комитети, които кандидатите заемат, а в някои юрисдикции и за длъжностите, за които са номинирани.
Принципите изискват оповестяване на възнагражденията на членовете на управителните органи и на лицата с ключови функции. По-специално, за акционерите е важно да знаят политиката за възнагражденията, както и общата стойност и структурата на договореностите за възнагражденията, сключени в съответствие с тази политика. Акционерите също така се интересуват от начина, по който са свързани възнагражденията и резултатите на дружеството, когато оценяват възможностите на управителния орган и качествата, които трябва да търсят в неговите кандидати. Различните форми на гласуване за възнагражденията (обвързващ или консултативен вот, ex ante и/или ex post, членове на управителния орган и/или лицата с ключови функции в обхвата на схемата, индивидуално и/или общо възнаграждение, политика за възнагражденията и/или реално възнаграждение) играят важна роля за предаване на силата и тона на настроенията на акционерите на управителните органи. В случай на схеми, основани на акции, техният потенциал да разводняват капитала на акционерите и да определят силно управленските стимули означава, че те трябва да бъдат одобрени от акционерите, както за отделните лица, така и за политиката на схемата като цяло. Одобрение от страна на акционерите следва да се изисква и за всички съществени промени в съществуващите схеми.
II.В.6. Акционерите следва да могат да гласуват лично или неприсъствено, като гласовете, подадени лично или неприсъствено, следва да имат еднаква сила.
Целта за улесняване на идентифицирането и участието на акционерите предполага юрисдикциите и/или дружествата да насърчават по-широкото използване на информационните технологии при гласуването, включително сигурно електронно гласуване във всички публични дружества както за дистанционни, така и за присъствени събрания. Принципите препоръчват гласуването чрез пълномощник да бъде общоприето. Всъщност за насърчаването и защитата на правата на акционерите е важно инвеститорите да могат да разчитат на гласуване чрез изрично пълномощно. Рамката за корпоративно управление следва да гарантира, че гласуването с пълномощно се извършва в съответствие с указанията на упълномощителя. В юрисдикциите, в които на дружествата е разрешено да получават пълномощни, е важно да се оповести как председателят на събранието (като обичаен получател на пълномощните на акционерите, получени от дружеството) ще упражнява правата на глас, свързани с пълномощни без изрични указания за гласуване. В случаите, когато управителният орган или ръководството на дружеството разполагат с пълномощни за пенсионните фондове на дружеството и за плановете за акциите, притежавани от служителите, следва да се оповестят указанията за гласуване. В много юрисдикции се изисква или се счита за добра практика да не се допускат до гласуване собствени акции и акции на дружеството, притежавани от дъщерни дружества, нито да се отчитат за целите на кворума.
II.В.7. Пречките пред трансграничното гласуване следва да бъдат премахнати.
Чуждестранните инвеститори често държат своите акции чрез вериги от посредници. Обикновено акциите се държат в сметки при посредници за ценни книжа, които на свой ред държат сметки при други посредници и централни депозитари на ценни книжа в други юрисдикции, докато публично търгуваното дружество се намира в трета юрисдикция. Такива трансгранични вериги пораждат специални предизвикателства по отношение на определянето на правото на чуждестранните инвеститори да използват правата си на глас и процеса на комуникация с такива инвеститори. В съчетание с бизнес практики, които предвиждат само много кратък срок за уведомяване, на акционерите често остава много малко време да реагират на уведомлението за свикване от страна на дружеството и да вземат информирани решения относно точките за вземане на решение. Това затруднява трансграничното гласуване. Правната и регулаторната рамка следва да изясни кой има право да контролира правата на глас в трансгранични ситуации и, когато е необходимо, да опрости веригата на депозитарите. Освен това сроковете за уведомяване следва да гарантират, че чуждестранните инвеститори на практика имат същите възможности да упражняват функциите си на собственици, както местните инвеститори. За да се улесни допълнително гласуването от страна на чуждестранните инвеститори, законовите и подзаконовите нормативни актове и корпоративните практики следва да позволяват участие чрез електронни средства по недискриминационен начин.
II.Г. Акционерите, включително институционалните акционери, следва да имат право да се консултират помежду си по въпроси, отнасящи се до техните основни акционерни права, както са определени в принципите, при спазване на изключенията за предотвратяване на злоупотреби.
Отдавна е признато, че в дружества с разпръсната собственост отделните акционери могат да имат твърде малък дял в дружеството, за да оправдаят разходите за предприемане на действия или за инвестиране в наблюдение на постигнатите резултати. Освен това, ако малките акционери инвестират ресурси в такива дейности, другите също биха спечелили, без да са допринесли (т.е. те са облагодетелствани „гратис“). В много случаи институционалните инвеститори ограничават дела на собствеността си в отделни дружества, тъй като това не е по силите им или би изисквало да инвестират повече от активите си в едно дружество, отколкото може да е благоразумно или позволено. За да се преодолее тази асиметрия, която е в полза на диверсификацията, следва да им се разреши и дори да се насърчи да си сътрудничат и координират действията си при номинирането и избирането на членове на управителния орган, внасянето на предложения в дневния ред и провеждането на дискусии директно с дадено дружество с цел подобряване на корпоративното му управление, при условие че акционерите спазват приложимото законодателство, включително например изискванията за оповестяване на информация за действителните собственици. Някои големи институционални инвеститори са създали инициативи за улесняване на координацията на тяхната ангажираност, например за решаване на проблеми, свързани с климата. Когато публично търгуваните дружества имат контролиращи акционери, тези действия също така защитават интересите на миноритарните акционери, като същевременно увеличават техния глас по въпросите на дружеството. В по-общ план на акционерите следва да бъде позволено да общуват помежду си, без да се налага да спазват формалностите, свързани с представителството с пълномощно.
Трябва обаче да се признае, че сътрудничеството между инвеститорите може да се използва и за манипулиране на пазарите и за придобиване на контрол върху дадено дружество с цел заобикаляне на разпоредбите за поглъщане или оповестяване на информация, които иначе биха могли да се прилагат. Освен това сътрудничеството може да има за цел и заобикаляне на законодателството в областта на конкуренцията. Възможно е да са необходими предпазни мерки за предотвратяване на антиконкурентно поведение и злоупотреби, особено в юрисдикции, където институционалните инвеститори са значими собственици на публично търгувани дружества и техните координирани действия биха могли да имат по-силно влияние върху решенията на дружествата. Оповестяването на политиката за координиране може да осигури яснота на пазара относно обхвата на такива действия. Въпреки това, ако сътрудничеството не включва ясно въпроси на корпоративния контрол или не е в противоречие с опасенията за пазарна ефективност и справедливост, ползите от по-ефективна собственост все пак могат да бъдат получени. За да осигурят яснота и сигурност сред акционерите, регулаторните органи могат да издадат указания относно формите на координация и споразуменията, които представляват или не представляват такова съгласувано действие в контекста на правилата за поглъщане, конкуренцията и други правила.
II.Д. Всички акционери от една и съща серия на даден клас следва да бъдат третирани еднакво. Всички инвеститори следва да могат да получат информация за правата, свързани с всички серии и класове акции, преди да ги закупят. Всички промени в икономическите права или правата на глас следва да подлежат на одобрение от тези класове акции, които са негативно засегнати.
Оптималната капиталова структура на дружеството се определя най-добре от ръководството и управителния орган, като подлежи на одобрение от страна на акционерите. Някои дружества емитират привилегировани (или предпочтителни) акции, които имат предимство по отношение на получаването на печалбите на дружеството, но които обикновено са без права на глас или имат ограничени такива. Дружествата могат също така да издават сертификати за участие или акции без права или с ограничени права на глас, които вероятно ще се търгуват на различни цени от акциите с пълни права на глас. Всички тези структури могат да бъдат ефективни при разпределянето на риска и възнаграждението по начин, който се счита, че е в интерес на дружеството и на рентабилното финансиране.
В рамките на всяка серия от даден клас всички акции трябва да носят еднакви права. Инвеститорите могат да очакват да бъдат информирани относно правата си на глас, преди да инвестират. След като са инвестирали, техните права не следва да се променят, освен ако притежателите на акции с право на глас не са имали възможност да участват в решението. Предложенията за промяна на правата на глас на различните серии и класове акции следва да бъдат представени за одобрение на общите събрания на акционерите с определено (обикновено по-голямо) мнозинство от акциите с право на глас в засегнатите категории.
II.Е. Сделките със свързани лица следва да бъдат одобрявани и извършвани по начин, който осигурява правилно управление на конфликтите на интереси и защитава интересите на дружеството и неговите акционери.
II.Е.1. Конфликтите на интереси, присъщи на сделките със свързани лица, следва да бъдат разгледани.
Потенциалната злоупотреба със сделки със свързани лица е важен политически въпрос на всички пазари, но особено на тези, на които корпоративната собственост е концентрирана и преобладават корпоративни групи. Забраната на тези сделки обикновено не е решение, тъй като няма нищо лошо в сключването на сделки със свързани лица, при условие че конфликтите на интереси, присъщи на тези сделки, са адекватно адресирани, включително чрез подходящ мониторинг и оповестяване. Това е още по-важно, когато значителна част от приходите и/или разходите произтичат от сделки със свързани лица.
Юрисдикциите следва да въведат ефективна рамка за ясно обозначаване на тези сделки. Те следва да включват широки, но точни определения на това какво се разбира под свързано лице. Те следва също така да включват правила за пренебрегване на някои от тези сделки, когато те не са съществени, тъй като не надвишават предварителните прагове, могат да се считат за повтарящи се и се осъществяват при проверими пазарни условия или се осъществяват с дъщерни дружества, в които не е налице специфичен интерес на свързано лице. След като сделките със свързани лица бъдат идентифицирани, юрисдикциите определят процедури за одобряването им по начин, който свежда до минимум техния негативен потенциал. В много юрисдикции се поставя голям акцент върху одобряването от страна на управителния орган, подкрепено от прегледа от страна на одитния комитет, често с подчертана роля на независимите членове. Юрисдикциите могат също така да изискват от управителния орган да обоснове интереса от сделката за дружеството и справедливостта на нейните условия. Много юрисдикции изискват или препоръчват като добра практика заинтересованите членове на управителните органи да се въздържат от участие в решения по сделки със свързани лица.
Като алтернатива или допълнение към одобрението на управителните органи, на акционерите може да се даде право на глас при одобряването на определени сделки, което в някои юрисдикции изисква одобрението на незаинтересовани акционери. Това може да включва по-специално големи или нерутинни сделки или такива, в които членовете на управителните органи имат интерес. В някои юрисдикции се изисква и становище или оценка за справедливостта на предложената цена или стойност на сделката от външен одитор или независим външен специалист, в някои случаи като предварително условие за одобрение от акционерите.
II.Е.2. Членовете на управителните органи и лицата с ключови функции следва да бъдат задължени да разкриват пред управителните органи дали пряко, непряко или от името на трети лица имат съществен интерес във всяка сделка или въпрос, който пряко засяга дружеството.
Членовете на управителните органи, лицата с ключови функции, а в някои юрисдикции и контролиращите акционери са длъжни да информират управителния орган, когато имат бизнес, семейни или други специални отношения извън дружеството, които биха могли да повлияят на преценката им по отношение на конкретна сделка или въпрос, засягащ дружеството. Такива специални взаимоотношения включват ситуации, при които изпълнителните директори и членовете на управителния орган имат взаимоотношения с дружеството чрез връзката си с акционер, който е в състояние да упражнява контрол. Когато е деклариран материален интерес, много юрисдикции изискват или препоръчват като добра практика това лице да не участва в никакви решения, свързани със сделката или въпроса, и решението на управителния орган да бъде изрично мотивирано срещу наличието на такъв интерес и/или да се обоснове интересът на сделката за дружеството, по-специално чрез посочване на условията на сделката.
II.Ж. Миноритарните акционери следва да бъдат защитени от неправомерни действия от страна на контролиращите акционери или в техен интерес, действащи пряко или непряко, и следва да разполагат с ефективни средства за правна защита. Сключването на сделки сам със себе си следва да бъде забранено.
Много публични дружества имат контролиращи акционери. Въпреки че наличието на контролиращи акционери може да намали проблема с представителството чрез по-строг мониторинг на управлението, слабостите в правната и регулаторната рамка могат да доведат до злоупотреби от страна на други акционери в дружеството. Злоупотребата с доверие е налице, когато лицата, които имат близки отношения с дружеството, включително контролиращите акционери, използват тези отношения в ущърб на дружеството и инвеститорите.
Потенциалът за злоупотреба е значителен, когато правната система позволява, а пазарът приема, контролиращите акционери да упражняват ниво на контрол, което не съответства на нивото на риска, който те поемат като собственици, като използват правни механизми за разделяне на собствеността от контрола. Подобна злоупотреба може да бъде извършена по различни начини, включително извличане на преки частни ползи чрез високи заплати и бонуси за наетите членове на семейството и сътрудници, неподходящи сделки със свързани лица, системно и пристрастно вземане на бизнес решения и промени в капиталовата структура чрез специално емитиране на акции в полза на контролиращия акционер. В допълнение към оповестяването, ключов механизъм за справяне с подобен потенциал за злоупотреба е наличието на ясно формулирано задължение за лоялност на членовете на управителния орган към дружеството и към всички акционери. Всъщност злоупотребата с миноритарните акционери е най-силно изразена в онези юрисдикции, в които правната и регулаторна рамкки са слаби в това отношение. Особен проблем възниква в някои юрисдикции, където преобладават групи от дружества и където задължението за лоялност на член на управителния орган може да бъде двусмислено и дори да се тълкува по отношение на групата. В тези случаи някои юрисдикции са разработили набори от правила за контрол на негативните ефекти, включително като посочват, че сделка в полза на друго дружество от групата трябва да бъде компенсирана с получаване на съответна полза от други дружества от групата. Ключов основен принцип за членовете на управителния орган, които работят в структурата на група дружества, е, че въпреки че дадено дружество може да бъде контролирано от друго дружество, задължението за лоялност на члена на управителния орган е свързано с дружеството и всички негови акционери, а не с контролиращото дружество от групата.
Други общи разпоредби за защита на миноритарните акционери, които са доказали своята ефективност, включват права на предпочтително изкупуване във връзка с емитирането на акции, квалифицирано мнозинство за определени решения на акционерите и възможност за използване на кумулативно гласуване при избора на членове на управителния орган. Като се има предвид, че някои дружествени групи могат да доведат до непропорционален и непрозрачен контрол и рисковете, които това може да създаде по отношение на правата на неконтролиращите акционери, някои юрисдикции налагат ограничения върху определени структури на дружествени групи, като например кръстосано притежаване на акции. При определени обстоятелства някои юрисдикции изискват или разрешават на контролиращите акционери да изкупят от останалите акционери акциите им на цена, която се определя чрез независима оценка. Това е особено важно, когато контролиращите акционери решат да отпишат дадено дружество от борсата. Други средства за подобряване на правата на миноритарните акционери включват косвени и колективни искове. Повечето регулаторни органи са създали механизми за получаване и разглеждане на жалби от акционери, а някои от тях имат възможност да подкрепят съдебните дела чрез оповестяване на съответната информация (включително механизми за подаване на сигнали за нередности) и/или финансиране. С общата цел за подобряване на доверието в пазара изборът и окончателното разработване на различни разпоредби за защита на миноритарните акционери задължително зависи от общата регулаторна рамка и националната правна система.
II.З. Пазарите за корпоративен контрол следва да могат да функционират по ефективен и прозрачен начин.
II.З.1. Правилата и процедурите, регулиращи придобиването на корпоративен контрол на капиталовите пазари, извънредните сделки като сливания и продажби на значителни части от корпоративни активи, следва да бъдат ясно формулирани и оповестени, така че инвеститорите да разбират своите права и възможности за обжалване. Сделките следва да се извършват на прозрачни цени и при справедливи условия, които защитават правата на всички акционери в зависимост от техния клас.
II.З.2. Механизмите за предотвратяване на поглъщането не следва да се използват за предпазване на ръководството и управителните органи от отговорност.
В някои юрисдикции дружествата използват механизми за борба с поглъщането. Въпреки това, както инвеститорите, така и фондовите борси изразяват загриженост относно възможността широкото използване на механизми срещу поглъщане да бъде сериозна пречка за функционирането на пазара на корпоративен контрол. В някои случаи защитните мерки срещу поглъщане могат да бъдат просто средства за предпазване на ръководството или управителния орган от контрола на акционерите. При прилагането на всякакви средства за защита от поглъщане и при разглеждането на предложения за придобиване фидуциарното задължение на управителните органи към акционерите и дружеството трябва да остане от първостепенно значение. В случай на голямо корпоративно преструктуриране, включително сливания и вливания, в някои юрисдикции се предвиждат възможности за напускане на дружеството на несъгласните акционери при справедлива и разумна пазарна цена.